程某申诉景德镇某瓷业公司非法用工赔偿案
（景德镇律师沈英华）
2008年9月16日，申请人程某向景德镇市劳动争议仲裁委员会（下称仲裁委）提出申请，称其自2008年7月3日开始在被申请人瓷业公司工作，2008年7月12日在下班回家的路上发生交通事故，构成九级伤残，属于工伤，要求确认双方之间的劳动关系。
瓷业公司答辩：公司营业执照于2008年签发，申请人发生交通事故的时候，瓷业公司尚未成立，双方之间不存在劳动关系。
仲裁委于2008年11月16日作出裁决，双方之间不存在劳动关系。
2009年5月25日，申请人程某再次向仲裁委提出申请，认为瓷业公司未取得营业执照即雇佣她工作，属于非法用工，要求瓷业公司赔偿其各项损失共40723元。
沈英华律师接受瓷业公司的委托，代理瓷业公司答辩：
依据《民法通则》第三十六条规定：“法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。”
本案中，被申请人成立于2008年7月18日，此前的2008年7月12日，被申请人尚未成立，不具有民事权利能力和民事行为能力，根本无法用工。据此，仲裁委已经依法裁定双方之间不存在劳动关系。
同样的道理，被申请人成立之前，也不可能非法用工。就好比一个人出生之前无法雇佣奶妈使用佣人一样。可见申请人把被申请人当做非法用工主体也是错误的，因为2008年7月12日被申请人根本就不存在，既不存在合法用工，也不可能非法用工。被申请人不应对其成立前的任何法律事件承担责任，不应成为本案被申请人，仲裁庭应当依法驳回申请人的仲裁申请。
实际上，即使申请人能够证明本案中存在非法用工，非法用工主体应当是雇佣申请人的余某个人。因为余某在申请人成立前是以个人名义聘用申请人，申请人不能把余某个人行为混同于被申请人的公司法人行为。
2009年8月4日，仲裁委再次作出裁决：诉讼主体错误，驳回申请人程某的诉求。
2009年8月21日，申请人程某第三次向仲裁委提出申请，以瓷业公司（注册前）及余某为共同被申请人，要求他们赔偿其损失。
瓷业公司及余某答辩称：
1、前已述及，即使申请人能够证明本案中存在非法用工，非法用工主体应当是余某个人。
但是，申请人却出人意料把瓷业公司（注册前）作为被申请人，简直是天方夜谭。因为瓷业公司是依法登记注册的公司，在成立之后开始使用名称，注册前根本就不存在该公司名称，任何人都无权也无法使用。换言之，瓷业公司注册前，任何公司或实体都不能被称作“瓷业公司”，因为该公司名称根本就不存在。所以，瓷业公司（注册前）根本就是子虚乌有，申请人把根本就不存在的瓷业公司（注册前）作为被申请人法律概念混乱，于法无据，仲裁庭应当依法驳回申请人的请求。
2、造成申请人伤残的是道路交通事故而不是非法用工伤亡事故
依照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》（下称赔偿办法）第二条的规定，构成非法用工伤亡事故应当同时具备以下四个要件：
第一，用人单位属于《赔偿办法》第二条规定的非法用工单位；
第二，伤亡人员是非法用工单位的职工；
第三、必须是在非法用工单位受到的事故伤害，即在用人单位、工作时间、工作场所内由于工作原因受到事故伤害或者患有职业病，或者童工在用人单位受到事故伤害；
第四，事故伤害造成职工伤残或者死亡。只有同时具备上述四个要件，才构成非法用工单位伤亡事故，缺少任何一个要件，都不构成非法用工伤亡事故。
申请人虽然被余某雇佣，但并不是在工作场所受到事故伤害，而是在工作场所以外受到机动车伤害。因此该事故属于道路交通事故，并非非法用工伤亡事故。只有发生非法用工伤亡事故，才产生非法用工单位的赔偿责任；不是非法用工伤亡事故
